反担保的方式有哪些担保合同效力是怎样的, 反担保合同的效力是什么 (一)
答一、反担保 1、担保人可以要求债务人为担保人的担保提供担保,这种由债务人或者第三人向该担保人提供的担保,相当于原担保而言被称为反担保。 2、反担保方式可以是债务人提供的“抵押或者质押”(但不包括“保证”),也可以是其他人提供的“保证、抵押、质押”。 3、留置和定金不能作为反担保方式。二、反 担保合同的效力 与担保责任 1、 担保合同无效 (1)主合同有效而担保合同无效①债权人无过错的,由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担 连带赔偿责任 ;②债权人、担保人有过错的,担保人 承担民事责任 的部分,不应超过债务人 不能清偿债务 部分的1/2。(2) 主合同无效 而导致担保合同无效①担保人无过错的,担保人不承担民事责任;②担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。 2、 主合同解除 :担保合同仍然有效主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任,除非担保合同另有约定。
反担保人免责的情形具体来说有哪些 (二)
答反担保人免责的情形具体来说有以下八种:
担保合同无效时:
若主合同有效而担保合同无效,且债权人无过错,反担保人与债务人共同承担连带责任,但责任有限。若债权人和反担保人均有过错,反担保人承担的责任不超过债务人无法清偿部分的二分之一。若主合同无效导致担保合同无效,反担保人无过错则完全免责,有过错则责任不超过债务人无法清偿部分的三分之一。
主合同当事人恶意串通:
若主合同当事人恶意串通骗取反担保人提供保证,反担保人无需承担责任。
主合同债权人欺诈、胁迫:
若主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段迫使反担保人在违背真实意愿的情况下提供保证,反担保人无需承担民事责任。
主合同内容变更:
当主合同内容发生变更时,反担保人可能因此免责,具体需根据变更内容和相关法律规定判断。
保证合同未成立:
若保证合同未成立,反担保人因此免责。这包括主合同尚未成立或保证合同不具备依法成立的形式要件的情况。
主合同当事人或第三方行为不适宜:
当主合同当事人双方或与第三方共同实施的行为不适宜时,反担保人可能因此免责。
超过保证期限:
根据合同约定或法定保证期间内,若债权人未要求反担保人承担保证责任,则反担保人即免除了责任。
债务或担保超过诉讼时效:当债务或担保超过诉讼时效时,反担保人无需承担保证责任。
最高院担保法司法解释 (三)
答法律分析:反担保人可以是债务人,也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押,也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的,担保合同无效。因此给债权人造成损失的,应当根据担保法第五条第二款的规定处理。以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的,担保合同无效。以法律、法规限制流通的财产设定担保的,在实现债权时,人民法院应当按照有关法律、法规的规定对该财产进行处理。法律依据:《中华人民共和国民法典》 第六百八十七条 当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外:(一)债务人下落不明,且无财产可供执行;(二)人民法院已经受理债务人破产案件;(三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。
担保人和反担保人的区别是什么? (四)
答担保人和反担保人的区别是对象以及当事人和方式概念都是有所不同的,比如说如果是担保的对象的话是主合同,债权人对债务人相关的债权,但是反担保的话对象不同,在概念上也是有所不同的。 一、担保人和反担保人的区别是什么
担保与反担保对象不同。
本担保的担保对象是主合同债权人对债务人的债权,申言之,所担保的是债务人对债权人之债务的履行、债权人的债权的实现。反担保的担保对象则是担保人对被担保人(债务人)的追偿权。
该追偿权在担保合同依法成立时既已设定并在担保人承担担保责任后实际发生,其性质为担保人基于担保合同关系及代债务人为债务清偿之事实而产生的一种新债权。担保人向债务人追偿损失的债权在主体、发生原因及范围等方面,均有别于主合同债权人的债权。
担保对象上的特点为反担保的最基本特点,它既决定了反担保的其他特点,也决定了反担保与本担保、再担保的根本区别。
担保与反担保概念不同。
反担保是指债务人或第三人向担保人做出保证或设定物的担保,在担保人因清偿债务人的债务而遭受损失时,债务人向担保人作出清偿。而担保是指法律为确保特定的债权人实现债权,以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。
担保与反担保方式不同。
反担保只有保证、抵押、质押三种担保方式,而将留置和定金排斥在外。也就是说留置和定金两种方式不能作为反担保的方式,担保方式仅限于约定担保;而担保有五种方式,即保证、抵押、质押、留置、定金。留置和定金是包含在担保方式之中的。
担保与反担保当事人不同。
反担保合同的当事人不同于担保合同,担保合同的当事人因担保方式及担保人的不同而有所不同。在由债务人自己充当担保人的抵押、质押、定金担保中,担保合同的当事人与主合同当事人发生竞合,均为债权人与债务人。而在债务人之外的第三人充当担保人的保证、抵押、质押担保中,债权人、债务人(被担保人)、担保人三者之间的关系分别由主合同、委托合同、担保合同三种既有紧密联系又相区别的合同来维系。其中担保合同的当事人为债权人与担保人,而债务人尽管与债权人之间有主合同关系、与担保人之间有委托合同关系,并且也要受到担保合同的效力作用,但却不是担保合同的当事人。在有关当事人未另外订立担保合同、委托合同,而只在主合同中订明有关内。
担保合同的生效要件包括:
1、担保合同的当事人缔约时须有相应的缔约能力;
2、当事人的意思表示真实;
3、担保合同不违反强制性法律规范及社会公共利益;
4、履行约定的或法律规定的手续。
二、担保合同什么情况下是无效的
担保合同必须合法方才有效。根据有关法律和司法解释规定,下列担保合同无效:
(1)国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的,担保合同无效。
(2)董事、高级管理人员违反《公司法》第一百四十八条第一款第四项的规定,即违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,以公司财产为他人提供担保的,担保合同无效。
《公司法》第一百四十八条
董事、高级管理人员不得有下列行为:
(一)挪用公司资金;
(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;
(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;
(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;
(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;
(七)擅自披露公司秘密;
(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
(3)以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的,担保合同无效。
2、下列情形的对外担保合同无效:
(1)未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的。
(2)未经国家有关主管部门批准或者登记,为境外机构向境内债权人提供担保的。
(3)为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的。
(4)无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的。
(5)主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。
在我们的现实生活当中,如果涉及到担保和反担保的话是两个完全不同的法律概念,所以提醒大家注意一点要予以区别,否则的话很容易发生一些纠纷,这主要就是规定在我们国家的《公司法》以及相关的《民法典》当中的,可以从中来进行查询确定。
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